当今世界经济一体化的格局使得国际贸易日趋频繁，国际商事纠纷也越来越多，仲裁作为解决商事纠纷的重要手段，发挥着越来越重要的作用。相应地，需要我国365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注承认和执行的外国仲裁裁决也越来越多。按照我国现行相关规定，外国仲裁裁决需要我国365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注执行，当事人应当先向人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注申请承认，人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注裁定承认后，再按照我国民事诉讼法执行程序的规定予以执行。

我们知道，财产保全对于执行以实现权利人实体权利极为重要。司法实践中，绝对多数的外国仲裁裁决在我国365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注获得了承认和执行，但我国却没有统一、明确的规定审查承认外国仲裁裁决期间的财产保全。

一、财产保全无明确规定

统观我国的法律和司法解释的规定，财产保全制度只限于我国审判程序、国内仲裁或涉外仲裁程序。我国《民事诉讼法》第一百条第一款规定：“人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注在必要时也可以裁定采取保全措施。”这一条财产保全的原则性规定看似可以使用在承认外国仲裁裁决审查期间，但该条规定的是“……‘判决’难以执行……”，虽然这里的“判决”应作扩大解释，但结合《最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》，本条所指的财产保全也应理解为我国人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注审判案件的情况下，即单指诉前保全和诉讼保全。

我国《民事诉讼法》第二百八十三条规定：“国外仲裁机构的裁决，需要中华人民共和国人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注承认和执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注申请，人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则办理。” 承认外国仲裁裁决的依据主要是1958年订于纽约的《承认及执行外国仲裁裁决公约》，我国和世界上大多数国家一样，均已加入该公约，但该公约对于承认外国仲裁裁决的审查期间能否采取财产保全措施也没有予以规定。

二、意见争论

虽然没有明确规定承认外国仲裁裁决审查期间可采取财产保全措施，但实践中到底能否采取还是有一定争论的。

一种意见是可以采取财产保全措施。这种意见认为，承认外国仲裁裁决审查期间财产保全符合保护当事人利益和司法实践需要。财产保全的设定就是为了保护当事人预期的合法债权。外国仲裁机构已经做出了裁决，这种预期债权比一般案件的诉讼保全更加具备合法性和正当性，一般案件既然可以诉讼保全，承认外国仲裁裁决审查期间进行财产保全自然更加正当。从司法实践角度讲，外国仲裁裁决绝大多数都得到了承认，因此保全错误的可能性微乎其微。而且承认外国仲裁裁决后的案件执行要由我国有管辖权的365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注执行，为了便于执行，承认外国仲裁裁决审查期间采取财产保全措施便更有必要，否则承认外国仲裁裁决审查期间义务人转移财产造成执行困难的后果还需我国365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注承受。

另一种意见是不能采取财产保全措施。这种意见认为，财产保全规定见于我国《民事诉讼法》和相关司法解释，财产保全的规定是我国程序法的基本规定之一。《民事诉讼法》作为程序法，属于公法的范畴，作为公法没有规定的就不可为。

在目前的情况下，笔者倾向于第二种意见。按照我国《民事诉讼法》的规定，人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则办理。《承认及执行外国仲裁裁决公约》没有对财产保全做出规定，我国《民事诉讼法》及相关司法解释中也没有做出特别规定，因此承认外国仲裁裁决审查期间采取财产保全措施没有法律依据。关于互惠原则，即某国在承认我国仲裁裁决审查期间可以采取保全措施，我国也同样可以对某国仲裁裁决审查期间采取保全措施。互惠原则是两个国家互相给予对方的优惠待遇，是缔约国之间谈判的基础，因此承认外国仲裁裁决审查期间的财产保全应站在国际关系这个更高的角度考虑。目前，具有明确财产保全规定的只见于《最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注关于内地与澳门特别行政区相互认可和执行仲裁裁决的安排》第十一条及《最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注关于人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注认可台湾地区有关365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注民事判决的补充规定》第五条，但因为澳门和台湾地区的特殊性，因此和“外国”仲裁裁决还是不能一概而论，而最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注关于民事案件案由的规定也对案由予以了区分。

因此，笔者认为，现阶段在没有明确规定的情况下还不宜在承认外国仲裁裁决审查期间采取保全措施。

三、完善建议

我国承认和执行外国仲裁裁决只限于商事案件，在国际贸易频繁的当今，越来越多的国家开始放弃互惠原则,或者对互惠原则进行软化处理。只要是不恶意损害外国国民的利益，在“执行难”的司法压力下，承认外国仲裁裁决审查期间应该采取财产保全措施未尝不可。笔者认为，我国立法部门应加强调研，根据当事人和财产的不同情况，制定相关规定，对于承认外国仲裁裁决审查期间采取财产保全措施区别对待。

一是申请人为我国自然人、法人或其他组织：这种情况包括被申请人为外国自然人、法人或其他组织但在我国有主要办事机构或财产和被申请人为我国自然人、法人或其他组织两种情况。互惠原则的主要目的之一是保护本国国民的利益，申请人作为我国自然人、法人或其他组织，其正当利益的保护不应因互惠原则而受到过分影响，因此笔者认为对于这种情况可以按照我国《民事诉讼法》关于诉讼保全的相关规定采取财产保全措施。

二是申请人为外国自然人、法人或其他组织：对于这种情况，因执行对象系我国国民或我国境内的财产，即使软化互惠原则，也应苛以比较严格的财产保全条件。笔者认为首先要对外国仲裁裁决案件有一个初步审查，形式上要求不具备《承认及执行外国仲裁裁决公约》第五条规定的拒以承认和执行的情形；其次需申请人提出申请、提供明确财产线索；再次申请人要提供足额金钱担保。上述三个条件完全具备，人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注才得以采取财产保全措施。

在当今“地球村”的世界经济格局下，承认和执行外国仲裁裁决的案件将不断增多，有必要将本文讨论的问题提到议事日程上来，同时也希望国家相关部门根据实际情况加强国际谈判，通过多变或双边协定以明文的规定加以确定。这有利于我国司法形象的提高，也有利于保护外国和我国国民的合法利益。