《中华人民共和国侵权责任法》自2010年7月1日实施以来，基层人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注受理的人身损害赔偿案件呈逐年上升的态势，由于人身损害赔偿案件的诉讼主体纷繁复杂，确定赔偿责任主体以及赔偿责任如何承担是一个难以把握，也是非常重要的问题。当前人身损害赔偿纠纷案件面临的问题是：一方面我国国民经济高速发展，人们的经济活动、社会活动又非常活跃，造成人身损害赔偿案件大量发生；另一方面我国人身损害赔偿有关的法律、法规、司法解释中，对人身损害赔偿责任主体和赔偿责任的承担问题规定并不一致，而且相关案件的情况又千差万别。以上问题给365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注和法官的审判活动造成极大的困扰。本文作者以雇佣与帮工活动中发生的人身损害赔偿责任的归责原则为题，与大家共同探讨。

    一、雇佣关系的概念和特征

    （一）雇佣关系的概念。

    关于雇佣关系问题，最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。据此，雇佣关系概念可以归纳为：根据双方约定，雇佣合同是指当事人一方（受雇者）向对方（雇主）提供劳动力以从事某种工作、由对方提供劳动条件和劳动报酬的协议。雇佣关系有两个主要的判断标准：一是双方存在雇佣的约定，即雇主与雇员之间通过订立雇佣协议设定双方的权利、义务和责任，雇员则根据雇佣协议为雇主提供劳务，雇主则根据协议向雇员支付报酬。二是雇主能够实现对雇员的控制监督，即雇佣关系的存在以雇主对雇员实施了指示、监督或控制为必要。因此在判断雇佣关系时既以雇主与雇员之间已成立的雇佣合同为根据，又以两者之间是否存在控制与监督的事实劳务关系为依托。

    （二）雇佣关系的特征。

    雇佣关系具有以下特征：（1）雇佣关系应当具有雇佣的意思表示，即有书面或口头的雇佣合同；（2）雇佣合同以提供劳务为内容；（3）受雇人只要按雇主之意思提供了劳务，无论是否产生雇主所期望之结果，受雇人均有权要求雇主给付报酬。（4）受雇人得按雇主之指示提供劳务。雇主可以无条件地要求雇员做某件事，除非涉及触犯法律或侵害雇员人身、财产等严重情况，雇员要无条件接受雇主的指示，双方之间具有强制的从属关系，雇主对雇员存在身份上的支配和从属关系。  

    二、帮工的概念和特征

    （一）帮工的概念

    我国法律对帮工关系没有明确定义。一般情况下，我们可以理解帮工关系是指帮工人为了被帮工人的利益，自愿、无偿提供帮助和协助工作而形成的关系。在民法理论中，其含义指帮工人无偿为被帮工人提供劳务，且未为被帮工人明确拒绝而发生之社会关系。

    （二）帮工的特征。

    1、帮工活动最本质之特点是提供劳务的无偿性。最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第13条确认帮工关系中帮工人提供劳务“为他人”与“无偿”之特点。对“无偿性”进行深层解析，即，提供劳务不给付任何形式报酬，也不以任何形式给付报酬，最根本上双方没有形成给付报酬之意思表示。

    2、帮工关系中，帮工人进行劳务活动时具有自主性。即帮工人在为被帮工人进行劳务活动时，可以自行退出帮工，不受被帮工人的限制。

    3、具有临时性、帮工人员不固定、工作量不特定、劳动时间不确定，双方未形成长期、固定的劳务关系。

    4、帮工关系一般基于亲朋好友、邻里族人等特殊人际关系，是互助互帮之关系，此种关系的形成一般具有一定的基础。帮工活动中，人们往往遵从当地风俗习惯。因此，对“无偿性”之认定，应对诸此特殊关系、观念及当地特有习俗予以充分考量。例如，实践中，对于在帮工中烟酒饭菜招待，甚至在红白喜事中封红包等，按一般社会观念，不应视为给付报酬而认定为有偿。此外，在长期之生活交往中，帮工往往是相互的，同时具有一定对价性或期待对价性，更有体现为换工之形式，即二人互相帮工。此种情况下不影响对帮工关系基本性质之认定。 

    三、帮工关系与雇佣关系的区别

    （一）帮工合同是无偿的，而雇佣合同是有偿的。生活中普遍存在的帮工活动，都是以无偿的形式表现出来的，而雇佣合同都是有偿的，雇主负担给付雇员报酬的义务；

    （二）帮工合同是单务合同，而雇佣合同是双务合同；

    （三）承担责任的主体不同。帮工人在帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任，但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人存在故意或者重大过失的，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注应当支持。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 

    （四）帮工关系中，双方之间不具有强制的从属关系，帮工人进行劳务活动时具有自主性，即可以随时退出帮工。而雇佣合同中，双方之间具有强制的从属关系，雇主对雇员存在身份上的支配和从属关系，雇员在特定时间内，在雇主的监督和控制下进行劳务活动。

    四、雇佣与帮工活动中相关侵权责任的认定

    （一）雇佣与帮工损害赔偿责任的法律规定。

    2003年12月4日通过的最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十三条规定，为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任，但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人存在故意或者重大过失的，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注应当支持。第十四条规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。但可以由被帮工人予以适当补偿。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能明确或者没有赔偿能力的，由被帮工人予以适当补偿。

    2009年10月26日公布的《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任。《中华人民共和国侵权责任法》虽然没有对雇佣与帮工损害赔偿责任进行分列，但该规定将对个人因劳务造成他人损害或者自己受到伤害产生的责任主体作了统一：对个人因劳务造成他人损害采纳了无过错责任的归责原则，即接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，适用过错责任的归责原则，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自过错承担侵权责任。

    （二）最高人民365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》与《中华人民共和国侵权责任法》的区别与联系。

    最高365bet现场走地盘_完美体育365官方网站_36500365体育在线投注《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对提供劳务一方因劳务造成他人损害的，采用的是过错责任，对提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，采用的是由接受劳务一方承担无过错责任。而《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条对个人因劳务造成他人损害采纳了无过错责任的归责原则，即接受劳务一方承担侵权责任。该规定没有考虑提供劳务一方的主观过错，也未规定接受劳务一方对因故意或者重大过失致他人损害的提供劳务一方享有追偿权。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，适用过错责任的归责原则，即根据双方各自过错承担侵权责任。所以《解释》与《中华人民共和国侵权责任法》在此问题上的规定并不一致。但是，两文目前均为有效，而且两文实际上形成一种互补状态。

    笔者认为，从《中华人民共和国侵权责任法》的立法本意来看，除了劳动者因劳动关系造成他人损害由用人单位承担无过错责任和承揽关系造成他人损害由承揽人承担无过错责任之外，因个人之间的劳务关系造成他人损害或者提供劳务一方自身损害的，采用的是过错责任的归责原则。这一点与《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”的规定相一致。因此，在审判实践中，我们应当根据案件的实际情况，结合《解释》与《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定处理，《解释》中有规定而《中华人民共和国侵权责任法》没有规定的，按《解释》中的相关规定执行，《中华人民共和国侵权责任法》有规定而《解释》中没有规定的，按照《中华人民共和国侵权责任法》的规定执行。

    五、司法实践中处理雇佣与帮工活动中发生的人身损害赔偿案件应当注意的问题

    审判实践中，雇佣与帮工容易与劳动关系、承揽关系等发生混淆，因此我们应当掌握他们之间的联系与区别。

    （一）注意区分雇佣、帮工与劳动关系。

    雇佣、帮工与劳动关系的区别主要有两点：一是主体范围不同。劳动关系的主体一方是用人单位，另一方只能是劳动者个人。而雇佣、帮工关系的主体则比较广泛，凡是平等主体的公民之间，公民与法人之间均可成为主体。二是适用的法律不同，雇佣与帮工适用民事法律规范，而劳动关系则适用劳动法规。三是承担责任的方式不同，劳动者在劳动中受伤，用人单位承担无过错责任，雇佣与帮工活动中发生的人身损害按过错程度承担责任。

    （二）注意区分雇佣、帮工与承揽关系。

    雇佣、帮工与承揽关系的合同目的不同。承揽关系是以交付工作成果为标的，雇佣、帮工则是以劳务之给付为合同目的。其实，雇佣、帮工与承揽关系最大的区别在风险承担上，承揽合同所生风险由完成工作成果的承揽人承担，承揽人因意外事故或自身过错受到伤害时，无权要求定作人承担责任。而雇佣、帮工合

同造成雇员、帮工人损害则由接受劳务的雇主、被帮工人承担。雇员、帮工人存在故意或重大过失时才承担相应责任。

    （三）从严掌握对拒绝帮工行为的认定。

    例如：张三与李四是邻居，李四看到张三盖配房便主动来帮忙。张三对李四说，“我们忙得过来，不用你帮忙”，但李四继续帮助张三盖房，李四在房顶上接预制板时，因预制板晃动，把李四碰下房顶，造成脚踝损伤。张三认为，其已经明确不是拒绝李四帮工，故不同意承担赔偿责任。

通过对该案例的分析，笔者认为，不能因为被帮工人没有主动请帮工人参加帮工活动即认定为拒绝帮工，也不能因为被帮工人口头表示“不让”帮工人帮工，而帮工人实际参与帮工的行为认定拒绝帮工，应当结合被帮工人的意思表示、具体行为、双方的人际关系、情感基础等因素综合判断。

    （四）应当注意雇佣与帮工有可能相互转化。比如甲与乙系邻居，乙开办一个家具店，在乙的家具到货以及售出家具时，甲经常帮忙装卸家具，后乙觉得过意不去，乙便对甲说如果家具店有家具需要装卸就叫甲来装卸家具，每天给付甲劳务费50元。因此，从乙给付甲劳务费之日起，双方已经从帮工关系转化为雇佣关系。